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    股份買賣、內幕信息管理與內幕交易案例剖析

    • 股份管理與內幕信息管理  

      當前的形勢

      2007~2009年違法主體所占比重分布

       
      違法主體類型分布特點簡述

             三年匯總數據表明,上市公司及高管是被處罰主體類型的主流,三年接受處罰64起,占比為44.14%。

            上述數據說明,我國因證券違法被處罰的主體類別較為集中,以上市公司、高管及股東為主,證券經營機構和中介機構占相當比重。

      《證券市場違法行為將遭嚴打》2010年05月19日

      《是巧合,還是內幕信息泄露》2010年05月21日

      《打擊內幕交易,須強化執行力》2010年05月25日

      《公眾呼吁嚴查可疑交易》 2010年05月25日

      《香港如何嚴打內幕交易》 2010年05月26日

      “內幕交易已上升為市場監管的主要矛盾”

             “當前突出的問題是內幕交易案件發生較多,特別是并購 重組過程中的內幕交易問題成為市場監管的主要矛盾,必須高度重視,重點打擊, 綜合治理”。

                          —— 尚福林   

           股東股份買賣
           案例1:葉某超比例持有TJG股票案例

           2007年7月18日至9月13日期間,葉某控制的A、B、C三個個人證券賬戶合計持有TJG股票超過其已發行股份的5%, 其中2007年8月22日持股比例達5.92%;10月15日至11月7日,合計持有TJG股票再次超過該股已發 行股份的5%,其中2007年10月30日持股比例達5.16%;? 葉某在持股達到TJG已發行股份的5%時,未向證監會或其派出機構所作出書面報告,也未通知上市公司并予公告。A、 B、C賬戶由葉某控制,交易行為由其完成。

      當事人申辯意見:

            葉某在申辯中提出,對于持股超過5%的規定,不知道也不能理解;上市公司及證監局沒有通知其已超限;其投資行 為沒有對任何人或社會造成危害。因此,要求免予處罰。

      處罰決定:

            申辯理由不予采信。對葉某給予警告,并處以30萬元罰款。  
      案例2:超比例增持

             存在的問題:一致行動人合計持股比例達到總股本的30.03%,未向證監會申請要約收購豁免而繼續增持。

             后續公告:11月27日減持3萬股,持股比例降至29.99%; 由此產生的投資收益上繳上市公司。

      案例3:超比例減持

            “中核鈦白”第二大股東“北京嘉利九龍商城有限公司”超比例減持

              持股5%以上股東減少5%股份后,未及時刊登權益變動報告書,且在未刊登權益變動報告書的情況下繼續出售中核鈦白股份。
              公開譴責,限制交易“中核鈦白”六個月
      案例總結與分析

      法律法規規章規定

      《 證券法》第八十六條

             通過證券交易所的證券交易,投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到百分之五時,應當在該事實發生之日起三日內,向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告,通知該上市公司,并予公告;在上述期限內,不得再行買賣該上市公司的股票。

             投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到百分之五后,其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少百分之五,應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后二日內,不得再行買賣該上市公司的股票。

      《上市公司收購管理辦法》第十三條

             通過證券交易所的證券交易,投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%時,應當在該事實發生之日起3日內編制權益變動報告書,向中國證監會、證券交易所提交書面報告,抄報該上市公司所在地的中國證監會派出機構,通知該上市公司,并予公告;在上述期限內,不得再行買賣該上市公司的股票。

              前述投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的5%后,通過證券交易所的證券交易,其擁有權益的股份占該上市公司已發 行股份的比例每增加或者減少5%,應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內,不得再行買賣該上市公司的股票”。

      特別提示

             通過大宗交易系統買賣股票屬于 “通過證券交易所的證券交易” , 應該履行第13條規定的報告和公告義務。

      大宗持股信息披露制度立法目的

            證監會:《證券法》設定大宗持股信息披露制度,即投資者通過證券交易所的證券交易,持有上市公司已發行的股份達到一定比例時,應在規定的期限內履行報告和披露義務,其目的主要是使廣大投資者能夠在公司的股權結構發生重大變化時,公平、及時地了解相關信息,并基于這種信息作出相應的投資判斷。這一制度有利于防止內幕交易和操縱證券 市場,保障上市公司穩定和持續經營發展,保護投資者的合法權益。

      當事人申辯理由不予采信的原因

             證監會:投資者參與證券市場交易應當熟悉相關法律法規,懂法守法, 依法投資,嚴格履行法律規定的各項義務,不得從事違法違規行為。 

      《上市公司收購管理辦法》第13條和第14條的區分適用

             第十四條:通過協議轉讓方式,投資者及其一致行動人在一個上市公 司中擁有權益的股份擬達到或者超過一個上市公司已發行股份的5%時,應當在該事實發生之日起3日內編制權益變動報告書,向中國證監會、證券交易所提交書面報告,抄報派出機構,通知該上市公司,并予公告。?    投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份 的5%后,其擁有權益的股份占該上市公司已發行股份的比例每增加或者減少達到或者超過5%的,應當依照前款規定履行報告、公告義務。
             主要區別:交易方式不同,履行報告和披露義務的節點不同。

       證券交易所對于違反大宗持股披露義務的監管

       案例:北京嘉利公司減持中核鈦白案例

              2008年8月20日北京嘉利九龍公司通過大宗交易系統共出售中核鈦白 股份1742萬股,占公司總股本的9.17%。嘉利九龍在出售中核鈦白股份達到5%時,未及時刊登權益變動報告書,且在未刊登權益變動報告書的情況下繼續出售中核鈦白股份。

              處理結果:深交所對北京嘉利九龍公司進行公開譴責,并對其證券賬戶限制交易6個月。
      股東減持——期間
      控股股東、實際控制人在下列情形下不得出售解除限售的股份:

            上市公司年度報告披露前30日內,中期報告和季度報告披露前15日內;

            上市公司業績預告或業績快報披露前十日內;

            上市公司披露對公司股票及其衍生品種交易價格可能產生較大影響的信息前五日內。

            控股股東、實際控制人預計未來六個月內通過證券交易系統出售其持有或控制的上市公司股份可能達到或超過公司股份總數5%的,公司應當在首次出售二個交易日前刊登提示性公告。

      敏感期違規減持

            2009年3月17日-3月18日期間,某公司控股股東華天實業控股集團有限公司賣出上市公司股票183.53萬股(占0.53%),涉及金額1916.05萬元。2009年4月3日為公司2008年年報披露日。

             該公司控股股東上述行為違反了本所《股權分置改革 工作備忘錄第16號——解除限售》關于控股股東不得在公司定期報告披露前30日買賣股票的規定。

      股東減持——方式與比例

      上市公司收購管理辦法

      上市公司股權分置改革管理辦法

             第三十九條:持有、控制公司股份百分之五以上的原非流通股股東,通過證券交易所掛牌交易出售的股份數量,每達到該公司股份總數百分之一時,應當在該事實發生之日起兩個工作日內做出公告,公告期間無須停止出售份。

      上市公司解除限售存量股份轉讓指導意見

             持有解除限售存量股份的股東預計未來一個月內公開出售解除限售存量股份的數量超過該公司股份總數1%的,應當通過證券交易所大宗交易系統轉讓所持股份。

      存量股份:

            已經完成股改,有限售期規定的股份;

            新老劃斷后上市的公司于首次公開發行前已發行的股份。

      公開出售:

            是指通過集中競價交易系統出售所持存量股份,不包括大宗交易、協議轉讓及司法強制執行、繼承、遺贈、依法分割財產等非交易過戶

      案例:超比例減持(集中競價交易)

             深滬交易所:公開譴責; 限制交易
      股東增持

      證監會部門規章及規范性文件

            關于修改〈上市公司收購管理辦法〉第六十三條的決定

          “(二)在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發行股份的30%的,自上述事實發生之日起一年后,每12個月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發行股份的2%;…

             根據前款第(二)項規定,相關投資者在增持行為完成后3日內應當就股份增持情況做出公告,并向中國證監會提出豁免申請…”

      深圳證券交易所自律性規則

             深圳證券交易所上市公司股東及其一致行動人增持股份行為指引
       適用對象:(同時具備以下三個條件,可“先斬后奏”)

             擁有權益的股份達到或超過該公司已發行股份30%的股東及其一致行動人;

             在上述事實發生之日起一年后;

             每12個月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發行股份2%的行為;

       股東及其一致行動人持有股份要合并計算

       信息披露時點:

             首次增持事實發生之日;

             達到該公司已發行股份的1%及2%時;

             全部增持計劃完成時或自首次增持事實發生后的12個月期限屆滿。

      不得增持股份的期間:

             公司業績快報或者定期報告公告前10日內,未發布業績快報且因特殊原因推遲定期報告公告日期的,自原預約公告日前10日起算;

             重大交易或重大事項決定過程中至該事項公告后2個交易日內;

             其他可能影響股價的重大事件發生之日起至公告后2個交易日內。

      敏感期違規增持案例

             某公司控股股東于2008年10月10日首次增持公司股份0.048%。10月13日,該股東再次增持公司股份0.152%,因公司于10月21日披露2008年三季報,違反了本所股東增持指引有關定期報告公告前10日內不得增持的規定。     擬增持超過2%的情形

             股份≧30%的股東及其一致行動人,在增持事實發生之日起一年 后,擬在連續12個月內增加其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發行股份的2%的,應當按照《上市公司收購管理辦法》的相關規定,以要約收購方式或向中國證監會申請豁免其要約收購義務后增持該公司股份。(先申請后增持)

      國家法律

            《公司法》第142條

            《證券法》第47條、 第73條、第74條、第76條

      證監會部門規章及規范性文件

             上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規則

      深圳證券交易所自律性規則

             深圳證券交易所上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理業務指引
      《公司法》第142條:

             公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

      《公司法》第142條要點:

      申報義務

      每年轉讓不超過25%

      股票上市起1年內不能轉讓

      離職后半年內不能轉讓

      《證券法》第47條(短線交易)

             上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東,將其持有的該公司的股票在買入后六個月內賣出,或者在賣出后六個月內又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應當收回其所得收益。

      實務中關于短線交易是否屬于禁止性行為存在理解分歧

            結合《證券法》第195條進行理解:上市公司的董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份百分之五以上的股東,違反本法第四十七條的規定買賣本公司股票的,給予警告,可以并處三萬元以上 十萬元以下的罰款。

            根據本條規定,應當將短線交易的規定理解為禁止性規定。從事該行為不僅要承擔民事責任,還可能承擔行政責任。
            某公司副總經理任某于2007年4月27日買入公司股票52,800股,又于5月22日賣出公司股票36,400股,涉及違規金額431,995.2元,獲利24,278.8元。
           任某上述股票賣出行為違反了《證券法》第47條有關買入后六個月不得賣出的規定,本所對當事人任某予以通報 批評的處分。
      上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規則

            不得轉讓的情形

            可轉讓的情形

            信息披露:上市公司董、監、高所持本公司股份發生變動的,應當自事實發生之日起二個交易日內,向上市公司報告并由上市公司在證券交易所網站進行公告

            股份買賣的限制

      深圳證券交易所上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理業務指引

            董事會秘書的職責

            信息申報及股份登記

            買賣后在指定網站公開披露信息

            違規買賣的披露

      買賣意向報備

            1、上市公司董事、監事、高級管理人員擬在任職期間買賣本公司股份的,應當委托上市公司董事會秘書提前報本所備案;

            2、為規范業務,董監高只需對擬在自申報日起六個月內通過競價交易方式買賣本公司股份的意向進行報備;

            3、自申報日起超過六個月以上或通過協議轉讓等其他方式受讓或轉讓股份的行為不須報備;

            4、上市公司應確保信息申報的真實、準確、及時、完整。

      未及時申報個人信息及持股情況和賣出超過25%

            張某在2009年2月16日被某公司董事會聘任為副總經理,其未及時申報個人持有本公司股份58587股的信息,2009年2月20日,張某通過本所交易系統減持公司股票18587股。張某上述股票賣出行為違反下列

      規定:

            1、張某未及時申報個人持股信息,且本次減持股票比例超過25%, 違反《公司法》第一百四十二條的規定;

            2、張某在減持公司股票未提前向本所備案,違反本所《股票上市規則》第3.1.8條的規定;

            3、張某在賣出股票前未將其買賣計劃以書面方式通知董事會秘書,違反本所《上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理業務指引》第四條的規定。

      案例:2009年6月23日K公司副董事長劉某被公開譴責,違規事實為:自2008年10月29日到2009年2月6日減持 公司股份合計4429900股(占公司總股本的2.28%)沒有及時通過董事會向交易所申報并在指定網站進行公告,導致其未能及時對外披露股份減持信息。公司因為該問題被證監會立案稽查。
            上市公司董事、監事、高級管理人員、證券事務代表及前述人員的配偶在下列期間不得買賣本公司股票及其衍生品種(敏感期)

            上市公司定期報告公告前30日內;因故推遲公告的,自原公告日前30日起至最終公告日;

            上市公司業績預告、業績快報公告前10日內;

            自可能對公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發生之日或在決策過程中,至依法披露后2個交易日內;

            中國證監會及證券交易所規定的其他期間。  
      案例:李某買賣深圳某公司股票案例

      案件事實:

            深圳某上市公司2008年1月31日披露業績預增公告;2008年4月8日披露年度報告。

            李某(時任公司財務中心總經理助理)知悉2007年度業績預增信息和2007年年度報告具體內容,2008年1月30日通過其本人證券賬戶買入公司股票2,600股,于2008年2月13日全部賣出;2008年3月24日,買入公司股票6,600股;2008年4月7日買入16,900股,賣出6,600股;2008年4月11日賣出6,900股;2008年4月15日賣出10,000股。以上交易共盈利29,534.09元。
      申辯意見:
             當事人李某在其陳述、申辯材料中提出:對公司2007年度業 績預增信息及年度財務報告信息的具體內容不完全清楚,不了解公告的準確數據和內容; 2008年4月7日賣出6,600股為虧損賣出,2008年1月31日已發布業績預增公告,是依據公告的信息買賣股票,虧損賣出股票證明其不知悉內幕信息;如認定其利用內幕信息進行股票交易,應扣除2008年4月7日賣出公司股票6,600股虧損金額。

      處罰決定:

      申辯理由不成立;沒收李某違法所得29,534.09元,并處以5萬元罰款。

      案例:業績變臉期間高管高位減持

      證監會立案調查

      移送司法機關追究刑事責任

      特別提示

           “誤操作”、“不了解相關規則”、“委托他人代管賬戶”以及對交 易事項“不知情”等均不足以構成從事違規交易行為的免責理由。要加強對規則的學習和執行力度,重在事前預防。

      內幕交易的核心規定

           《證券法》第73條:禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。

           《證券法》第76條:證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人,在內幕信息公開前,不得買賣該公司的證券,或者泄露該信息,或者建議他人買賣該證券。

      內幕交易構成要件分析

        1.主體:內幕知情人或者非法獲取內幕信息者《證券法》第74條列舉了內幕信息知情人的范圍

        2.內幕信息:涉及公司經營、財務或者對公司證券市場價格有重大影響且尚未公開的信息

                        《證券法》第75條列舉了  八類信息

        3.行為特征:自我交易或者建議他人交易

        4.關于主觀目的不以是否直接獲取利益為要件。行為人只要實施了內幕交易行為,其違法所得多少、是否有違法所得,均不影響內幕交易行為的構成。事實上, 實施內幕交易的目的既可能是獲取積極利益(違法所得),也可能是避免損失。不管基于什么目的,內幕交易行為的實施都損害了證券市場的三公原則,屬于擾亂證券市場交易秩序的行為。

      內幕交易行為的刑事法規制
             除刑法和刑法修正案外,2010年5月18日最高人民檢察院和公安部聯合發布的《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》,對內幕交易、操縱市場等違法行為立案追訴標準作出規定。
             第35條:內幕信息的知情人員、單位或者非法獲取內幕信息的人員、單位,在涉及證券的發行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:

              ——證券交易成交額累計在五十萬元以上的;

              ——期貨交易占用保證金數額累計在三十萬元以上的;

              ——獲利或者避免損失數額累計在十五萬元以上的;

              ——多次進行內幕交易、泄露內幕信息的;

              ——其他情節嚴重的情形。

      案例二:泄露內幕信息、傳播內幕信息、利用內幕信息進行交易

      GLDC案例

            – 內幕信息的形成與公開過程

             2007年10月初,A集團作出了同意房地產業務借殼上市的決定。A集團副總裁、GLDC董事長魯某委托況某聯系尋找殼資源。況某通過其同學、在深圳投資公司工作的黃某找到HX科技總經理韓某,商談HX科技賣殼事宜。

             2007年10月22日,榮某、韓某等人與魯某、況某就重組事宜形成共識,但未確定“HX科技”股票的協議轉讓價格。

              2007年10月25日,魯某、況某與榮某、韓某等開始談判,就重組事宜達成一致。

              2007年10月29日,A集團召開董事會,表決通過與HX集團的股權收購協議。當日下午“HX科技”臨時停牌。

        GLDC 案例

        內幕信息傳遞的過程

              張女士(況某妻)稱,2007年10月左右,她在家中時常聽到況某在電話里跟人談及HX科技賣殼的事情,大致知道GLDC想借殼HX科技,也知道在此期間況某去過西安,但況某并未告訴她HX科技重組之事。

              2007年10月25日上午,況某的外甥女徐某讓她推薦股票,她推薦了包括“HX科技”在內的幾支股票,并告訴徐某,HX科技打算將殼賣給GLDC,具有重組的可能。

              徐某知悉內幕信息后買賣股票的情況2007年10月25日,買入“HX科技”55,000股;10月26日,該賬戶買入“HX科技”5,000股。2007年10月25日,徐某丈夫賬戶共計買入“HX科技”39,600股

      GLDC案例

      認定:

            認定況某的行為構成《證券法》第二百零二條規定的知悉內幕信息者在信息公開前“泄露該信息”的行為;

             張某作為況某的配偶,在家中聽到況某電話中與人談論的內幕信息后,將有關信息告訴了徐某,并建議徐某買入HX科技股票,其行為構成了《證券法》第二百零二條規定的知悉內幕信息者在信息公開前“泄露該信息”并“建議他人買賣該證券”的行為;

            徐某從張某處獲悉內幕信息后,接受了張某的建議,多次買入HX科技股票,其行為構成了《證券法》第二百零二條規定的知悉內幕信息者在信息公開前“買賣該證券”的行為。

      股份管理與內幕信息管理

            上市公司應當制定專項制度,加強對董事、監事和高管人員持有本公司股份及買賣本公司股票行為的申報、披露與監督。實施上市公司董事會秘書負責制,負責以下工作:

             管理公司董事、監事和高級管理人員的身份及所持本公司股份的數據和信息;

             安排董事、監事和高級管理人員個人信息的網上申報;

             定期檢查董事、監事和高級管理人員買賣本公司股票的披露情況;相關人員在買賣公司股票及其衍生品種前,   應將其買賣計劃書面通知董 秘;

             核查公司信息披露和重大事項進展,及時書面通知擬買賣股份的董、監、高的相關風險。
            上市公司的董事、監事和高級管理人員應當保證本人申報數據的及時、真實、準確、完整。

      董事、監事和高管如何買賣股票

             原則:在符合法律規定條件下可自由買賣本公司股票

                      申報買賣意向后才能買賣

                      任職期間限制買賣

                      敏感期間不能買賣

                      六個月內不能反向買賣
                      知悉內幕信息后不能買賣

                      不得違反承諾買賣

      內幕信息管理

            上市公司應當建立重大信息的內部保密制度,加強未公開重大信息內部流轉過程中的保密工作,盡量縮小知情人員范圍,并保證未公開重大信息處于可控狀態。

            上市公司在進行商務談判、申請銀行貸款等業務活動時,因特殊情況確實需要向對公司負有保密義務的交易對手方、中介機構、其他機構及相關人員提供未公開重大信息的,應當要求有關機構和人員簽署保密協議 。

            上市公司在股東大會上不得披露、泄漏未公開重大信息。? 與證券分析師的溝通。

            與媒體的溝通。
      內幕信息管理

            建立信息披露管理制度和重大信息內部報告制度,明確重大信息的范圍和內容以及未公開重大信息的傳遞、審核、披露流程。

            公司應當指定董事會秘書具體負責信息披露工作,應當保證董事會秘書能夠及時、暢通地獲取相關信息。

           上市公司應當明確規定,當出現、發生或即將發生可能對公司股票及其衍生品種的交易價格產生較大影響的情形或事件時,負有報告義務的責任人應當及時將相關信息向公司董事會和董事會秘書進行報告。

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